Субсидиарная ответственность генерального директора

Один знакомый позвонил мне и прямо спросил: «Я собираюсь стать генеральным директором крупной компании, нужно ли мне разводиться с женой?». Он спросил меня напрямую.

Суть дела: он опасался возможных претензий к своей деятельности, особенно ответственности перед кредиторами, если в бизнесе что-то пойдет не так. Он подсчитал, что если его будущее место работы, его бизнес, впадет в рецессию на шесть месяцев, его дополнительные обязательства перед кредиторами составят 20 млн рублей. Если компания обанкротится, он потеряет все, что заработал: квартиру, машину и перспективы на будущее.

Развод с женой — это способ защитить свое личное имущество. О том, как он пришел к такому выводу, рассказывается в конце статьи.

Субсидиарная ответственность — это обязательство третьей стороны погасить остаток долга, на который у основного должника не хватило денег. Возможность такой ответственности определяется статьей 399 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Гражданский кодекс Российской Федерации. Статья 399 Вспомогательные обязательства.

1. до предъявления требования к лицу, которое в соответствии с условиями закона, иных правовых актов или обязательств несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (вспомогательная ответственность), кредитор предъявляет требование к основному должнику.

Если принципал отказывается выполнить требование кредитора или если кредитор не получает ответа на требование в разумный срок, иск может быть предъявлен к лицу, несущему субсидиарную ответственность.

В случае директоров компаний речь идет об ответственности за противоправные действия, наносящие ущерб интересам третьих лиц, в большинстве случаев собственников (акционеров, партнеров) и кредиторов.

Сегодня строгая ответственность все чаще применяется в рамках процедур несостоятельности.

Закон о несостоятельности (банкротстве), ст.

Статья 61.11. Ответственность дочерней компании за неуплату требований кредиторов

1. если требование кредитора не может быть полностью оплачено из-за действий и/или бездействия лица, контролирующего должника, к этому лицу переходит суброгационная ответственность по обязательствам должника.

Отражены суммы строгой ответственности, определенные судами в делах о банкротстве в 2018 году.

19 декабря 2018 года Арбитражный суд Москвы привлек бывшего владельца и директора ООО «Зерновая компания «Настюша» к ответственности по делу о банкротстве А40-1253/2017 в размере 39,6 млрд рублей.

Учет судебных сумм по субсидиарным долгам в деле о банкротстве 2019 года

22 августа 2019 года в связи с делом о банкротстве А40-133735/2015 ЗАО «БТК» Арбитражный суд города Москвы привлек к субсидиарной ответственности единственного учредителя и генерального директора должника. Сумма строгой ответственности составила 41,5 млрд рублей.

Документы, искажение или непредставление которых влечет субсидиарную ответственность руководителя

Чтобы лицо, контролирующее должника, было привлечено к ответственности за искажение информации или непредставление документов, для соблюдения и сохранения обязательств, установленных законом, достаточно доказать один из следующих двух случаев

KDL не вела и не фальсифицировала бухгалтерские записи и первичные документы должника.

Например, на счетах не отражены материальные активы должника, не представлены первичные документы, что делает невозможным взыскание требований или оспаривание подозрительных сделок (ст. 2 § 2.2 Закона о несостоятельности (банкротстве)). Генеральный директор и главный бухгалтер несут солидарную ответственность.

Управляющий директор не вел и не подделывал документы компании (ст. 61-11(2), п. 4 Закона о несостоятельности).

Например, должник не теряет и не предоставляет решения общих собраний участников, протоколы заседаний совета директоров, отчеты аудиторов или ревизионных комиссий, документы, касающиеся выпуска ценных бумаг и т.д. .

Субсидиарная ответственность возлагается на управляющего директора и лицо, ответственное за хранение и сохранность основных документов (например, секретарь компании, директор по правовым вопросам).

Кроме того, суд обязан исследовать причинно-следственную связь между несообщением или фальсификацией документов и возникновением убытков у кредитора.

Во многих случаях руководители должников подавали различные иски о краже, пожаре и наводнении, что приводило к потере бухгалтерских документов. В своей практике я сталкивался с таким поведением:.

Документы компании хранились в кладовой в Дакке, но были затоплены во время весеннего наводнения и не могли быть восстановлены».

‘Комиссия обнаружила, что компьютер был заражен вирусом Trojan.encoder, что все файлы были зашифрованы и что на компьютере не было установлено антивирусное программное обеспечение. Попытки восстановить файлы не увенчались успехом, и жесткий диск был отформатирован.»

В настоящее время суд оценивает шаги, предпринятые администратором для восстановления утраченных документов. Нет действия — нет ошибки.

Несвоевременная подача заявления о признании должника банкротом в установленный законом месячный срок

Данный вид субсидиарной ответственности определен в разделах 9 и 61.12 Закона о несостоятельности (банкротстве).

Как только предприятие соответствует критерию неплатежеспособности, его администратор получает месяц на подачу заявления о банкротстве. В конце месяца инициатива направляется владельцам бизнеса. У них есть 20 дней, чтобы принять решение о принуждении менеджера к даче показаний.

Если заявление еще не подано, учредитель компании и руководитель несут солидарную ответственность по долгам компании.

Защита делового решения и момент объективного банкротства

Важным моментом для оценки целесообразности действий управляющего является то, что следует считать датой появления признаков банкротства или неплатежеспособности.

Согласно определению Верховного суда РФ, объективное банкротство — это критическая точка, в которой должник не способен в полном объеме удовлетворить требования кредиторов, включая оплату обязательств, вследствие снижения стоимости чистых активов.

Величина чистой стоимости легко рассчитывается с помощью бухгалтерского файла. Чистая стоимость — это собственный капитал компании, оставшийся после погашения всех кредиторов. Сумма чистой стоимости может быть быстро рассчитана ответственным бухгалтером.

Пример расчета чистых активов по балансу одной из компаний-банкротов

Компании-банкроты, рассчитывают чистую стоимость в несколько тысяч рублей.

Процесс банкротства был введен в конце 2016 года.

Суду известно много случаев, когда стоимость чистых активов компании становилась отрицательной за три-четыре года до подачи заявления о банкротстве. Поэтому круг лиц, связанных с компанией в течение последних шести-семи лет, может иметь право на получение субсидии. И это не является ограничением.

Как же суд оценивает поведение руководителя при управлении компанией с точки зрения дочерней компании в деле о несостоятельности?

Суд положительно оценит действия руководителя, если:

Признаки неплатежеспособности на момент принятия этого решения не были моментами объективной неплатежеспособности.

У менеджера был финансово обоснованный план по решению временных финансовых трудностей.

Менеджер сделал все возможное, чтобы преодолеть временные финансовые трудности в разумные сроки и реализовал финансово жизнеспособный план.

Выполнение плана было разумным, и руководитель освобождается от ответственности за этот период.

Что можно сделать сейчас, чтобы уберечься от субсидиарной ответственности

7 советов, как избежать солидарной ответственности :

Рассчитайте чистую стоимость компании и проанализируйте ее динамику.

При заключении сделок привлекайте юриста для оценки риска привлечения к ответственности за последствия таких сделок.

Проверьте книги и записи, чтобы убедиться, что они не только имеются в наличии, но и ведутся должным образом.

Проверьте документы компании на соответствие Закону об ООО (АО).

Обеспечить публикацию всей соответствующей информации в Официальной газете.

Всегда ведите бухгалтерскую отчетность.

Защитите личные активы.

Вернемся к разговору с моим другом. Правильный развод с женой — задача не из легких. Мы посоветовали ему обратиться к квалифицированному адвокату по семейному праву.

И в результате нашей беседы мы пришли к пониманию того, что одно из самых важных решений в жизни будущего руководителя — выбор правильной жены. Не выгнать его из своей квартиры, но разрешить ему пользоваться ее машиной. По дороге думайте о выходе!

См. также: финансовое оздоровление компании

Статус и функции директора

Ответственность директора ООО по долгам компании определяется его дееспособностью . работник или владелец, выполняющий обязанности директора:

• осуществляет общее руководство компанией; и
• координирует работу структурных подразделений, и
• представляет интересы компании в ее делах, и
• надзор за соблюдением закона, и
• несет ответственность за надлежащее ведение кадрового, налогового и бухгалтерского учета; и
• Разрабатывает и внедряет общую стратегию.
• Поддерживает сбалансированную политику финансирования капитала и контролирует соблюдение обязательств по финансированию.
• Обеспечить своевременную выплату заработной платы.

Эти и другие признаки указывают на то, что директор — это лицо, которое управляет должником и непосредственно влияет на развитие ООО. В результате он может быть вспомогательным ответчиком по обязательствам компании. Если доказано, что директор исполнял свои обязанности со злым умыслом и что его действия или бездействие привели компанию к банкротству, возникает викарная ответственность за долги директора.

Основания привлечения директора к ответственности

Статья 399 Гражданского кодекса определяет общие основания. На практике это может применяться к директорам только в случае заключения договора поручительства. Однако эти же правила отражают обязанность менеджера действовать в наилучших интересах компании.

Более подробные правила об объективной ответственности директоров и учредителей изложены в Законе об обществах с ограниченной ответственностью. Необходимым условием является то, что действия директора были признаны неразумными и привели к возникновению обязательств компании. Наиболее распространенная причина связана с объявлением ООО о банкротстве.

Причины разные: потеря бухгалтерских документов, заключение невыгодных контрактов, преднамеренное банкротство компании. Согласно практике, объективная ответственность управляющего директора наступает чаще всего в таких категориях дел, как банкротство юридического лица. Инициаторами являются налоговые органы, специалисты по банкротству и кредиторы.

Это подчеркивает важность юридической помощи и аутсорсинга экспертов в процедурах банкротства.

Особенности статуса учредителя

Субсидиарная ответственность сторон определяется на основании их статуса как юридического лица: с момента регистрации OE она, по сути, является временной, поскольку уставный капитал оплачен и учредитель становится участником компании. Однако на практике эти два понятия часто отождествляются. Претензии предъявляются непосредственно к учредителю в следующих случаях

• Неисполненные обязательства связаны с созданием ООО и возникли до его регистрации.
• Дочерняя компания несет солидарную ответственность по обязательствам компании в пределах неоплаченной части акций.
• ООО не имеет достаточных активов для выполнения своих обязательств, и есть юридические основания для привлечения учредителя бизнеса к ответственности.

Почти во всех остальных случаях корректно говорить об ответственности участников ООО или тех, кто управляет должником; юридическая фирма Nechaev & Associates поможет вам разобраться в этих и многих других нюансах процесса.

Ответственность за недобросовестные действия

Учредители и директора как вторичные должники делают это не по бездействию, а потому что нарушают принципы разумного и честного поведения при управлении ООО. За счет виновной стороны возмещается ущерб, причиненный неразумным и злонамеренным поведением. Это часто происходит в следующих случаях

• директора и учредители являются одним и тем же лицом; и
• Эти люди проголосовали за решение общего собрания, приведшее к разрушительным шагам компании.
• Основатель владеет более чем половиной акций и в основном принимает решения о развитии компании.
• Основатель или участник единолично принимает все решения, касающиеся компании.

Дочерние должники могут нести солидарную ответственность по долгам УО, если вина нескольких лиц доказана одновременно, в том числе по требованиям о возмещении. Викарная ответственность директоров или учредителей ООО за долги компании подлежит доказыванию причинно-следственной связи между их действиями и наступившими негативными последствиями.

Ответственность бывших директоров

Количество «брошенных» ООО растет. Налоговая служба самостоятельно заставила закрыться около 500 000 компаний. Однако закон разрешает кредиторам инициировать привлечение к заместительной ответственности бывшего руководства вне процесса банкротства после закрытия компании, даже если регистрация компании в Едином государственном реестре уже снята.

Процесс упрощается тем, что нет необходимости обжаловать такие решения инспекции, инициировать банкротство или возвращать ООО в реестр. Субсидиарная ответственность директоров и учредителей прекратившей существование компании может быть применена напрямую. Кредиторам достаточно обратиться за взысканием непосредственно к этим лицам.

Данный аспект еще раз подчеркивает важность юридической помощи при ликвидации или банкротстве ООО; компания «Нечаев и партнеры» оказывает профессиональную поддержку компании и ее руководителям, помогая предотвратить зарплатную, административную и уголовную ответственность и минимизировать все риски.

Кандидаты и фактические директора

Очень часто ООО управляются назначенными директорами, но фактические руководители неизвестны кредиторам. Судебная практика по данному вопросу показывает, что такой «условный» статус не исключает ответственности. Если бенефициар может быть определен, то обе организации несут солидарную ответственность.

В противном случае Верховный суд разъяснил, что номинальный статус не лишает директоров возможности влиять на государство или агентство по развитию компании. Его действия или бездействие в нарушение принципов разумности и добросовестности можно рассматривать как приведшие к возникновению обязательств компании. Другими словами, субсидиарная ответственность директора ООО следует общему правилу.

Для определения других лиц, осуществляющих контроль над должником, суд затребует документы, относящиеся к предыдущим периодам деятельности компании. Если такие организации выявлены, они привлекаются в качестве соответчиков. Номинальные директора нуждаются в помощи юриста, поскольку они не могут избежать ответственности, просто заявив о существовании фактического директора.

Порядок взыскания долга

Подчинение солидарной ответственности учредителей и директоров начинается с определения того, чьи действия были действительно решающими, кто давал указания и осуществлял сделки. Учредителями являются кредиторы, реже — налоговые органы или специалисты по банкротству. Без достаточных доказательств и обоснования степени влияния лица, осуществляющего контроль, суд не сможет рассмотреть иск.Второй шаг — определение причин взыскания долга.

Истцы должны доказать недобросовестность и неразумность действий учредителей и директоров, которые знали или должны были знать, что их решения и распоряжения наносят ущерб интересам компании и ухудшат ее положение. Другими словами, устанавливается причинно-следственная связь между действиями/бездействиями лиц, осуществляющих контроль, и последующими последствиями в виде долгов и невыполненных обязательств перед кредиторами компании. Иск передается в арбитражный суд, поскольку речь идет о корпоративном финансовом споре.

На всех стадиях процесса стороны могут заключить мировое соглашение.

Как доказывается режиссерская халатность?

Факты, доказывающие, что учредитель или директор виновен в неправомерных действиях и банкротстве, тем самым порождая ответственность за халатность в отношении долга :

• Задержка с подачей заявления о банкротстве юридического лица, или полное игнорирование признаков финансового краха компании; или
• использование активов компании в личных целях; — использование активов компании в личных целях; — использование активов компании в личных целях; — использование активов компании в личных целях; — использование активов компании в личных целях
• Заключение соглашений или договоров на явно невыгодных для должника условиях, осуществление фиктивной деятельности, заключение неэффективных соглашений,…
• Повторение одних и тех же административных ошибок.
• Признаки преднамеренной неплатежеспособности,.
• продажа имущества ООО по ценам значительно ниже среднерыночных.

Доказывается не только эффективность такого поведения, но и его прямое влияние на дальнейшее развитие ситуации. Судебная практика показывает, что взыскать долг с учредителя ООО можно только в том случае, если будет доказано, что участник или директор мог повлиять на развитие компании, но не сделал этого или совершил злонамеренное действие.

События, не доказывающие халатность

Если можно доказать, что халатности не было, и что существовали обстоятельства, которые исключали возможность поступить иначе, вспомогательная ответственность директоров и руководителей может не наступить. Например, защита будет использовать такие аргументы, как непреднамеренное неподача заявления о банкротстве без личной выгоды, если не были предприняты меры по взысканию иска и не возникла новая задолженность. В вопросе о том, как избежать суброгационной ответственности, учитывается то, когда именно директор вступил в должность.

Если директор узнает о признаках неплатежеспособности после наступления банкротства и обнаруживает их только при проверке годового баланса, то фактически оснований для иска нет, поскольку подача иска не могла быть осуществлена своевременно. Форс-мажорные обстоятельства всегда складываются в пользу контролирующего должника. Характер сделки должен быть детально проанализирован.

Не все кажущиеся неблагоприятными сделки наносят ущерб компании, и компания «Нечаев и партнеры» может помочь вам в разработке грамотной стратегии защиты ваших прав и интересов.

Как можно себя обезопасить

Директора и дочерние компании-учредители указывают, не способна ли компания оплатить свои долги и требования кредиторов. Поэтому управленческая деятельность должна быть направлена на предотвращение таких сценариев. Для этого важно проверять баланс, ограничивать сумму задолженности по претензиям и своевременно получать претензии.

Необходимо следить за наличием, точностью и достоверностью бухгалтерских файлов и учетных дел и своевременно восстанавливать утраченные или отключенные документы; возможность объективной ответственности в делах ООО, регулярные и своевременные аудиторские проверки, правовая оценка ситуации, помощь юристов для сопровождения сделки, выбор контрагентов При ответственном обращении — минимальна. Воспользовавшись услугами комплексного юридического сопровождения, можно избежать многих проблем; возложение ответственности на профессионалов юридической фирмы «Нечаев и партнеры» является гарантией надежной правовой позиции и минимизирует финансовые риски.

Что такое банкротство

Банкротство юридического лица — это классическая ситуация, когда применяется вспомогательная ответственность. Несостоятельность организации требует выполнения условий, предусмотренных ст. Статьи 3 и 6 Федерального закона № 127-ФЗ:.

• Сумма задолженности превышает 300 000 рублей.
• Задержка превышает три месяца.

Заявления о банкротстве могут быть поданы в суд по банкротству самой организацией, кредиторами или государственными органами.

Кто отвечает по долгам бизнеса при банкротстве, если средств самой организации не хватает

Активов компании-банкрота может быть недостаточно для выплаты долгов. В этом случае кредиторы имеют право взыскать недостачу с тех, кто контролирует должника (KDL). Это люди, которые имели возможность влиять на деятельность компании в течение трех лет, предшествовавших появлению признаков неплатежеспособности.

Это означает, что в случае банкротства солидарная ответственность может быть возложена не только на тех, кто в настоящее время контролирует компанию, но и на тех, кто управлял ею в течение последних трех лет.

Статья 61.10 Федерального закона 127-ФЗ определяет, что следующие лица считаются контролирующими должника.

• директора, руководители управляющих компаний или члены коллегиальных исполнительных органов (например, совета директоров); и
• Собственники, которые самостоятельно или через заинтересованное лицо контролируют более 50 % уставного капитала или акций.

Кроме того, согласно статье 61.10 Федерального закона 127-ФЗ, суд возлагает субсидиарную ответственность на других лиц :

• которые связаны с хозяином KDL или подчинены ему.
• Лица, имеющие право действовать от имени компании через ее агентов; и
• Члены высшего руководства: например, главный бухгалтер, финансовый директор и т.д.
• Представитель руководства. Люди, которые могут повлиять на управление должником, например, главный бухгалтер, финансовый менеджер.

Примером возложения дополнительной ответственности на членов коллективного исполнительного органа является решение Арбитражного суда Западно-Сибирского округа (постановление от 23 сентября 2019 года по делу № А27-18479/2016). По мнению суда, члены совета директоров банка несут коллективную ответственность за действия, которые привели к неплатежеспособности финансового учреждения.

При каких условиях собственники и руководители компании отвечают по ее долгам

Согласно разделам 61.11 и 61.12 Федерального закона, 127-ФЗ, КДЛ виновна в финансовых нарушениях, совершенных компанией, если

1. это лицо одобряет сделку, которая приводит к нарушению прав кредиторов; и
2. отсутствие или фальсификация необходимых юридических и бухгалтерских документов компании; и
3. требование к капиталу кредитора третьей очереди возникло из-за уголовного преступления, за которое должник или его работники были привлечены к уголовной, административной или финансовой ответственности. сумма этого требования превышает 50% от общей суммы требований третьего преференциального кредитора, и
4. В организации имеются неполные или измененные документы, которые должны храниться в соответствии с законом.
5. Организация не представила в установленный срок сведения в ЕГРЮЛ или ЕГРИП.
6. Если после появления первых признаков неплатежеспособности кредитор предпринял действия, которые значительно ухудшили положение должника, то
7. ответственная сторона не подала заявление о неплатежеспособности в течение одного месяца с момента начала неплатежеспособности.

Во всех этих случаях в обязанности кредитора не входит доказывание вины владельцев и администраторов компании. Вместо этого CDL должен доказать свою невиновность.

Об этом говорится, например, в решении Арбитражного суда Московской области от 1 октября 2019 года А41-2077/2019. Суд отметил, что в деле о банкротстве именно ответчик (в данном случае директора и учредитель компании) должен доказать свою невиновность в нарушении прав кредиторов Суд отметил следующее.

Викарную ответственность может нести более одного человека, например, соучредитель, директор, финансовый директор или ведущий бухгалтер. Если суд принимает решение о взыскании долга с нескольких ДЛК, они несут солидарную ответственность. Это означает, что кредитор имеет право взыскать весь долг компании, в любой пропорции, со всех управляющих директоров или с одного или нескольких виновных лиц.

В соответствии со статьей 61.14 Федерального закона 127-ФЗ применяется увеличенный срок исковой давности для принудительного исполнения обязательств KDL по банкротству. В течение 10 лет после нарушения долги компании-банкрота могут быть взысканы с CDL, но не позднее чем через три года после завершения самой процедуры банкротства.

Как защититься от претензий кредиторов при банкротстве

У администратора компании есть несколько возможностей избежать ответственности

1. Если владелец владеет менее чем 10% уставного капитала неплатежеспособной компании и не принимает непосредственного участия в ее управлении, она не признается в качестве КДЛ. Если доля акций составляет 10-50%, статус владельца не регулируется законодательством. В таких случаях суд будет учитывать не только долю уставного капитала, но и другие причины для принятия решения (статьи 61.10 §§ 5 и 6 Федерального закона № 129-ФЗ).
2. Назначенный учредитель или директор может избежать ответственности. Для этого он должен доказать, что не влиял на деятельность компании, и назвать фактический KDL. Например, свидетель может доказать, что ни один чиновник KDL никогда не появлялся в офисе и не отдавал распоряжений кому-либо, связанному с управлением компанией. Есть также косвенные свидетельства того, что будущий руководитель не имел необходимой подготовки или опыта.
3. Любой KDL может защитить имущество от ареста, если сможет доказать следующее
   • действовали добросовестно и логично в контексте нормальной деловой активности. Но в любом случае, суд должен решить, какие действия следует считать подлинными и разумными.
   • предпринятые им действия не нанесли дальнейшего ущерба интересам компании и ее кредиторов.

В каких случаях субсидиарная ответственность наступает для владельцев действующего бизнеса

Если компания работает в рамках обычного бизнеса, активы ответственных лиц подвергаются меньшему риску, чем в случае неплатежеспособности. Однако владельцы и менеджеры действующего бизнеса могут оказаться в зоне риска.

Как привлекают к субсидиарной ответственности владельцев брошенных компаний с долгами

Банкротство, как и обычное закрытие юридического лица, является сложным процессом, который занимает не менее двух месяцев. Владельцы бизнеса могут не захотеть иметь с этим дело и просто выйти из бизнеса. Для достижения этой цели владелец компании продает активы, увольняет сотрудников и перестает вести бизнес и отчитываться о нем.

Регистратор, в соответствии с § 21 п. 1 ст. 129-ФЗ Федерального закона, разрешает ей самостоятельно ликвидировать такую брошенную организацию по истечении одного года.

Это кажется простым способом решения проблемы, но все не так просто. Если компания ликвидирует свои долги в ходе ликвидации бизнеса, это хорошо. Если долги остаются, согласно статье 3 Федерального закона № 14-ФЗ, кредиторы могут взыскать их с ответственного лица в судебном порядке даже после ликвидации организации.

Эта ситуация отличается от восстановления при банкротстве тем, что здесь применяется обычный трехлетний срок исковой давности.

Правила о взыскании долгов с КДЛ брошенной компании появились только в 2017 году. Пока что правила не применяются массово, но отдельные судебные решения уже вынесены.

Субсидиарная ответственность применяется к владельцам юридических лиц, исключенных регистратором из ЕГРЮЛ — Дело №. 33-3879/2018. суд оставил в силе решение суда первой инстанции о взыскании задолженности по договорам оказания услуг с единственного учредителя компании, исключенной из государственного реестра.

Если владелец хочет выйти из бизнеса, он должен сначала убедиться, что у компании нет непогашенных долгов. Таким образом, владелец не получит повестку в суд после ликвидации юридического лица.